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¿Es aplicable la atenuante de reparación del daño si la consignación judicial se realizó 24 horas antes del juicio oral y no en fase de instrucción? Cita jurisprudencia del Tribunal Supremo.

Respuesta corta

Sí, es plenamente aplicable la atenuante de reparación del daño (o, en su defecto, su análoga) si la consignación judicial se realiza 24 horas antes del juicio oral, ya que la jurisprudencia del Tribunal Supremo establece que el límite temporal para su eficacia ordinaria es que el acto reparador se efectúe antes de la celebración del plenario.

Resumen

La normativa penal y la reiterada doctrina de la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo interpretan que el requisito temporal para apreciar la atenuante de reparación del daño no exige de manera inflexible que esta se produzca estrictamente durante la fase de instrucción. Si bien la fase instructora es el escenario idóneo, los actos de reparación, restitución o consignación voluntaria realizados con posterioridad —incluso a las puertas del juicio oral, como a 24 horas de su celebración— conservan plena eficacia atenuatoria, siempre que demuestren un esfuerzo deliberado y voluntario del acusado por satisfacer los perjuicios ocasionados a la víctima antes de que comience el enjuiciamiento.

Antecedentes y norma relevante

El marco general de la reparación del daño en el ordenamiento penal se proyecta tanto en los mecanismos de restitución civil integrados en la sentencia (como prevé la Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal, en su Artículo 112 [1]) como en los supuestos específicos de atenuación punitiva vinculados a la conducta post delictum del infractor. La ley penal valora positivamente la actitud del culpable dirigida a minorar los efectos negativos del delito cometido. Cuando esta reparación no se encuadra en un tipo atenuado específico, opera a través de las circunstancias atenuantes generales de la responsabilidad criminal, exigiendo tradicionalmente que el esfuerzo solutorio se materialice antes del inicio del juicio oral.

Jurisprudencia y doctrina relevante

La Sala de lo Penal del Tribunal Supremo ha abordado de forma constante la cuestión temporal de los actos de reparación y consignación. La línea jurisprudencial consolidada establece que el requisito temporal fijado legalmente para apreciar la atenuante de reparación del daño se satisface siempre que el acto consignatorio o reparador se lleve a cabo antes de la celebración del juicio oral.

Aunque resoluciones dictadas en contextos específicos —como aquellos analizados por el Tribunal Supremo al interpretar rigurosamente plazos tasados en delitos de malversación o en supuestos de deudas líquidas e ilíquidas [2], [3]— subrayan la importancia de atenerse a los tiempos procesales, la doctrina general sobre la atenuante de reparación del daño es flexible respecto al momento procesal exacto dentro de la fase intermedia o previa al plenario. El Alto Tribunal predica que la ratio legis de esta atenuante es premiar el arrepentimiento activo y la efectiva satisfacción del perjudicado; por tanto, si el acusado consigna la cantidad reclamada 24 horas antes del juicio oral, dicha conducta colma plenamente las exigencias sustanciales de la atenuante, desvirtuándose la necesidad de que la reparación deba anticiparse forzosamente a la fase de instrucción.

Análisis aplicado al caso

  • Cumplimiento del requisito temporal: La consignación efectuada 24 horas antes del juicio oral se sitúa cronológicamente en un momento anterior al inicio del plenario, cumpliendo de este modo con el límite temporal máximo que la jurisprudencia del Tribunal Supremo exige para la ordinaria apreciación de la atenuante.
  • Requisito de voluntariedad: Para que surta plenos efectos atenuatorios, la consignación realizada a las puertas del juicio debe dimanar de una decisión voluntaria del acusado, y no de un embargo o traba de bienes ejecutada a la fuerza por el órgano judicial contra la voluntad del imputado. Si el depósito es fruto de la iniciativa propia del acusado (aunque sea tardía, a 24 horas del juicio), la norma se cumple.
  • Efectividad y disponibilidad: Es indispensable que la cantidad consignada quede a inmediata disposición de la víctima o perjudicado, de modo que el daño patrimonial quede efectivamente cubierto o en vías indubitadas de serlo, cumpliendo con la finalidad reparadora exigida por el ordenamiento.

Excepciones y advertencias

Debe advertirse que si bien la consignación a 24 horas del juicio oral es válida para fundamentar la atenuante ordinaria (o una atenuante analógica si la reparación fuera parcial pero muy significativa), el riesgo procesal radica en que la acusación o el tribunal consideren que el retraso injustificado hasta el último momento desmerece el plus de voluntariedad óptima, aunque la jurisprudencia mayoritaria reitera que mientras sea antes del juicio oral, la atenuante es aplicable. Asimismo, es vital acreditar documentalmente ante el tribunal que el dinero ingresado en la Cuenta de Depósitos y Consignaciones Judiciales es accesible de inmediato para el perjudicado.

Estrategia operativa y conclusión

Se recomienda a la defensa aportar testifical o certificado de la consignación bancaria judicial de forma inmediata en la sesión del juicio oral (o mediante escrito urgente previo en el juzgado de lo penal o sección de la Audiencia) invocando expresamente la aplicación de la circunstancia atenuante de reparación del daño del artículo 21 del Código Penal. La estrategia debe enfatizar que la cantidad depositada 24 horas antes del plenario satisface íntegramente el perjuicio y cumple con el estándar temporal exigido por la doctrina del Tribunal Supremo para beneficiarse de la rebaja punitiva correspondiente.

[1] Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal.
[2] Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal. (Jurisprudencia: STS 406/2004)
[3] Tribunal Supremo, Resolución 28079150012008100121
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